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上市公司、新三板公司股票、非上市股份有限公司股权保全流程工作指引
2022年05月28日12:15:24

 

本文天津赫德律师事务所结合自身实务中的业务经验,总结上市公司、新三板公司股票、非上市股份有限公司股权保全流程中需要重点关注的相关法律问题进行分析,以供各方关注并参考。

第101条  申请诉前财产保全,应向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。

被执行的财产为股权或者股份的,该股权或者股份的发行公司住所地为被执行的财产所在地。

可供查询信息内容

(一)证券账户开户信息;

(二)证券持有情况;

(三)证券持有历史变更情况;

(四)证券冻结情况;

(五)其他可以提供的信息。

执法机构查询需提交的材料

(一)执法人员工作证、执行公务证原件;

(二)协助查询通知书等法律文书,并在法律文书中列明以下内容:

1、查询对象的姓名或名称;

2、查询对象的有效身份证明文件(二代居民身份证、工商营业执照、注册登记证书等)号码;

3、查询对象的证券账户号码(如有);

4、具体查询事项;

5、联系人姓名、电话等。

(三)查询对象在10人/户(含)以上的,应同时提交含查询对象的姓名或名称、有效身份证明文件号码、证券账户号码(如有)的Excel格式电子文档。

(四)查询结果超过20 页的,以光盘方式提供。

(一)有权机关出具的查询授权文件(如协助查询通知书等法律文书);

(二)执法人员工作证件原件及复印件;

(三)查询对象的姓名或全称、有效身份证明文件(居民身份证、工商营业执照、注册登记证书等)号码及证券账户号码(如有)

(一)执法人员工作证、执行公务证原件及复印件;

(二)协助查询通知文书应列明以下内容:

1 查询对象的姓名或名称;

2 查询对象的有效身份证明文件(身份证、工商营业执照、社团法人注册登记证书等)号码或证券、基金账户号码;

3具体查询事项,如开户、持有、变更、质押及冻结情况;

4执法机关联系人姓名及电话。

(3)查询对象在10人(或10户,含)以上的,需同时提交包括查询对象的姓名或名称、有效身份证明文件号码或证券/基金账户号码等内容在内的电子文档。

律师查询需提交的材料

律师提交人民法院出具的调查令或协助查询文书可以办理查询。

律师查询的,需提供人民法院出具的调查令(或具有同等效力的法院授权文件)和律师工作证件。

律师提交人民法院出具的调查令或协助查询文书也可以办理查询。

查询注意事项

(1)要求查询证券持有历史变更情况及冻结历史变更情况时,需在查询法律文书中明确起止时间,起止时间具体到年、月、日;

(2)使用法人机构名称或法人身份证明文件号码查询法人开户信息时,存在因开户时录入的注册登记信息有差异、开户时录入的字符格式不规范、法人注册登记信息发生变更而未及时在本公司更改等不确定因素而导致无法准确检索的情况,因此本公司不保证此类查询结果必然准确无误。有权机关对此类查询结果有疑问的,请补充其他信息进行查询;

(3)因投资者不在本公司开立证券交易资金账户,查询有关投资者证券交易资金信息的,由托管证券公司办理,本公司不受理;

(4)由于证券公司多家营业部共用一个证券托管单元,本公司只能提供证券托管单元信息,无法提供具体营业部名称,因此相关营业部信息有权机关须向证券公司查询;

(5)深市、全国股转系统的持有历史变更情况不含成交价格。

(1)因相关机构主体变更等不确定因素导致其工商登记信息可能与其在开户时提供的账户注册资料存在差异,因此,仅根据有权机关提供的机构全称或营业执照注册号查询投资者开立的证券账户,可能会出现无法准确检索导致查询结果不准确的情况,本公司不保证此种情形下查询结果必然准确,建议有权机关补充其他信息(如证券账户号)进行查询。

(2)因投资者不在本公司开立证券交易的资金账户,涉及投资者证券交易资金信息的查询须到托管证券公司办理。

(3)单次查询数量超过20笔的需提供电子数据。

(4)各项查询内容可提供数据的起始时间参见《中国证券登记结算有限责任公司投资者证券查询业务指南》。

(1)使用机构名称或身份证明文件号码查询机构的开户信息时,存在因开户时录入的信息有差异、开户时录入的字符格式不规范、登记信息发生变更而未及时在本公司更改等不确定因素,而导致无法准确检索的情况,因此本公司不保证此类查询结果必然准确无误。执法机关对此类查询结果有疑问的,请补充其他信息进行查询。

(2)因投资者不在本公司开立证券交易的资金账户,故涉及投资者证券交易资金信息的查询,须到托管证券公司办理。

注:中登深圳公司、中登上海公司、中登北京公司三家分公司分别可以办理另外两家分公司登记证券的协助查询业务。即中国结算三地柜台统一司法查询。

三、 上市公司及新三板股票冻结

协助冻结机构

公司类型

股份性质

协助机构

上市公司

无限售条件流通股

证券公司或中登上海分公司(沪市)/中登深圳分公司(深市)

有限售条件流通股

中登上海分公司(沪市)/中登深圳分公司(深市)

非流通股

中登上海分公司(沪市)/中登深圳分公司(深市)

新三板公司

无限售条件流通股

证券公司或中登北京分公司

有限售条件流通股

中登北京分公司

非流通股

中登北京分公司

已在中国结算北京分公司办理质押登记证券

中登北京分公司

区域性股权市场——四板市场

北京股权登记管理中心

未在证券公司托管或证券公司自营的上市公司股票

证券登记结算机构

冻结应提交材料:

中登深圳公司

中登上海公司

中登北京公司

冻结应提交材料

(一)执法人员工作证、执行公务证原件;

(二)协助执行通知书、裁定书等法律文书,并在协助执行通知书中列明以下内容:

1、证券账户持有人名称(姓名)、证券账户号码;

2、冻结的证券简称、证券代码;

3、冻结的证券数量及红利金额;

4、冻结起止日;

5、

冻结期间产生的孳息应一并冻结;

6、联系人姓名、电话等。

1.有权机关出具的协助执行通知书、裁定书等法律文书。

2.执法人员工作证件原件及复印件。

3.办理冻结应在协助执行通知书上注明被执行人全称或姓名、证券账户号、证券名称、证券代码、证券类别、冻结数量、冻结期限以及质押登记编号(如有)等信息,

冻结期间产生的孳息应一并冻结

执法机关办理证券冻结,需提交以下材料:

(1)执法人员工作证、执行公务证原件及复印件;

(2)协助执行通知书、裁定书,并在通知书中列明以下内容:

1被冻结人姓名或全称、证券账户号码;

2冻结的证券简称、证券代码、股份性质;

3冻结的证券数量;

4  冻结起止日期;

5

冻结期间产生的孳息是否一并冻结

;

6  联系人姓名、电话、地址、邮编等。

注:冻结上市公司股票时,应明确冻结的范围是否及于孳息。孳息一般是指冻结期间上市公司股票所派生通过结算公司派发的送股、转增股、红利。对此,中登深圳公司的业务指引要求孳息应当一并冻结,中登上海公司和中登北京公司只要求明确是否一并冻结。

上市公司股权冻结注意事项:

注意区分证券冻结类型:不可售冻结和可售冻结,两种冻结方式可以相互转换。

冻结类型

协助机构

注意事项

可售冻结:在股票被冻结后准许卖出,同时需对卖出所得的资金予以冻结。

证券公司

中登上海公司更进一步明确规定,对于限售流通股、非流通证券、B股等类型的证券,以及司法冻结已质押证券、司法轮候冻结等情形,均不适用可售冻结。中登北京公司明确规定B股不适用可售冻结。

不可售冻结:限制卖出的冻结。

中登上海分公司(沪市)/中登深圳分公司(深市)

中登北京分公司:证券已作不可售冻结的,冻结方式可以变更为可售冻结;已作可售冻结的,冻结方式可以变更为不可售冻结。执法机关要求将办理的冻结变更冻结方式的,需要通过证券公司办理。

中登深圳分公司不可售调整为可售:

(1)对已在该公司

办理冻结的流通证券

,有权机关需要采取强制变现等执行措施的,在控制被执行人的资金账户后,可以将冻结方式由不可售冻结调整为可售冻结。

(2)对系统中

被司法标记的质押股票

,人民法院在执行过程中可以按照相关司法文件规定将其调整为可售状态。可售调整前,人民法院应当先行控制被执行人在证券公司开立的资金账户。

(3)有权机关应当要求托管证券公司通过电子平台向本公司申请可售调整。

注意事项:

(一)可售调整可以全部调整,也可以部分调整;但对全部证券进行调整时,红利也应当一并全部调整;

(二)有权机关在证券可售冻结期间可以将可售冻结证券调整为不可售冻结。

中登北京分公司:不限制卖出冻结相关业务(包括首次不限制卖出冻结,限制卖出冻结状态调整为不限制卖出冻结,不限制卖出冻结状态调整为

限制卖出冻结),由控制客户资金账户的证券公司受理,本公司营业大厅柜台不予直接受理。

法条索引

:人民法院可以冻结、扣划客户在证券公司营业部开设的资金账户中的资金,证券公司应当协助执行。——《最高人民法院关于冻结、扣划证券交易结算资金有关问题的通知》

关于冻结期限

《中国证券登记结算有限责任公司上海分公司协助执法业务指南》

人民法院依据《民事诉讼法》冻结证券的期限最长为3年;人民法院依据《刑事诉讼法》及公安机关、人民检察院、证监会等有权机关冻结证券的期限最长为2年。

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证券监督管理委员会关于查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金有关问题的通知》

第十二条 冻结证券的期限不得超过二年,冻结交易结算资金的期限不得超过六个月。

证券公司冻结优先原则

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证券监督管理委员会关于查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金有关问题的通知》

第9条 在证券公司托管的证券的冻结、扣划,既可以在托管的证券公司办理,也可以在证券登记结算机构办理。

不同的执法机关同一交易日分别在证券公司、证券登记结算机构对同一笔证券办理冻结扣划手续的,证券公司协助办理的为在先冻结、扣划。

冻结股票数量的确定

《广东省深圳市中级人民法院关于强制执行上市公司股票的工作指引

(试行)》

第十条 冻结上市公司股票,应当以其价值足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限,不得明显超标的额冻结。股票价值原则上参照冻结前一交易日收盘价的60%确定。

质押股票新型冻结——司法标记

对于上市公司股票已设立质押且质权人非案件保全申请人或者申请执行人的情况,根据《最高人民法院最高人民检察院公安部中国证券监督管理委员会关于进一步规范人民法院冻结上市公司质押股票工作的意见(法发(2021)9号》,法院标记质押股票,但不冻结质押股票。对于被标记的质押股票,质权人持有证明其质押债权存在、实现质押债权条件成就等材料,在质押债权范围内,向法院申请自行处置质押股票的,法院应当同意。在系统中被标记的任意一部分质押股票解除质押的,协助冻结的证券登记结算机构或者证券公司应当将该部分股票调整为冻结状态,并及时通知人民法院。

中登深圳分公司、中登上海分公司依照上述法律规定,对于质押股票新型冻结分别进行了相应的规定。

司法标记应提交材料:

中登深圳公司

中登上海公司

冻结应提交材料

(一)执法人员工作证、执行公务证原件;

(二)协助执行通知书、裁定书等法律文书,并在协助执行通知书中列明以下内容:

1、案件债权额及执行费用;

2、证券账户持有人名称(姓名)、证券账户号码;

3、冻结的股票简称、证券代码;

4、需要冻结的数量(含孳息);

5、司法标记的股票数量及红利金额;

6、冻结期限;

7、冻结期间产生的孳息应一并冻结;

8、联系人姓名、电话、电子邮箱等。

(1)办理已质押股票的新型冻结应在协助执行通知书上注明被执行人全称或姓名、证券账户号、证券名称、证券代码、需要冻结的数量、案件债权额及执行费用总额、冻结期限(司法标记期限与冻结期限一致)以及质押登记编号(选填)等,司法标记和冻结期间产生的孳息应一并冻结。

注意事项

(一)需要冻结的股票存在多笔质押的,人民法院可以指定某一

笔或者某几笔质押股票进行司法标记。未指定的,视为要求对该只质押股票全部进行司法标记;

(二)司法标记的期限与冻结的期限一致;

(三)在系统中被司法标记的任意一部分质押股票解除质押的,

该部分股票自动转为初始冻结状态,本公司或者证券公司将通知人民法院;冻结股票的数量达到人民法院要求冻结的数量后,本公司或者证券公司将通知人民法院;

(四)其他人民法院或者其他有权机关要求对已司法标记的质押股票进行冻结的,本公司或者证券公司按轮候冻结依次办理;

针对质押股票的轮候冻结及其生效不适用质押股票新型冻结相关规定。轮候冻结生效为正式冻结(针对质押股票)后,或者对 2021年7月1日前已办理的司法冻结(针对质押股票)进行续冻时,人民法院可执文书将相关冻结调整为司法标记状态;

(五)司法标记的续冻和解冻,适用本节续冻、解冻相关规定。

(1)需要冻结的股票存在多笔质押的,人民法院可以指定某一笔或者某几笔质押股票进行司法标记。未指定的,视为要求对该只质押股票全部进行司法标记。

(2)在系统中被司法标记的任意一部分质押股票解除质押的,该部分股票自动转为冻结状态的,本公司将通知人民法院;冻结股票的数量达到人民法院要求冻结的数量后,本公司将通知人民法院。

(3)其他人民法院或者其他国家机关要求对已司法标记的质押股票进行冻结的,本公司按轮候冻结依次办理;

(4)针对质押股票的轮候冻结及其生效不适用于质押股票新型冻结相关规定。轮候冻结生效为正式冻结(针对质押股票)后,或者对2021年7月1日前已办理的司法冻结(针对质押股票)进行续冻时,人民法院可执文书将相关冻结调整为司法标记状态。

四、 上市公司退市后司法冻结效力的衔接

目前,由于我国的退市机制尚未健全,发生强制退市或主动退市的情况较少,未查询到相关法律法规对上市公司退市后已冻结股份的具体处理规定。

根据《中国证券登记结算有限责任公司北京分公司两网公司和退市公司证券登记结算业务指南(2020.11)》,上市公司退市后,推荐主办券商需要按照相关规定完成投资者的股权确认工作,并在取得全国中小企业股份转让系统有限责任公司(全国股转公司)出具的关于股份登记托管的函后,向中证登北京分公司申请办理股份初始登记,完成后可向全国股转公司申请办理挂牌转让业务。在办理登记业务时,对初始登记前已被司法质押或司法冻结的股份,

中证登北京分公司在办理初始登记时一并进行质押或司法冻结登记。由此,对于上市公司已冻结股份退市后的司法冻结无需再向中证登北京公司再次下达协助执行通知书,而是在办理退市后进入全国股转系统登记时一并衔接。

若发行人进一步终止在全国股转系统挂牌转让,仍需通过中证登北京分公司办理退出登记,中证登在发行人办理退出登记时,同样需要提供已办理的股份质押、司法冻结清单等材料,在结清与发行人债权债务后,方对终止登记业务予以公告。

第二部分    非上市股份有限公司股权保全

法条指引:

规定名称

重点条文

《最高人民法院关于人民法院强制执行股权若干问题的规定》

(2022年1月1日起生效)

第一条

本规定所称股权,包括有限责任公司股权、

股份有限公司股份

,但是在依法设立的证券交易所上市交易以及在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的股份有限公司股份除外。

第六条

人民法院冻结被执行人的股权,

应当向公司登记机关送达裁定书和协助执行通知书,要求其在国家企业信用信息公示系统进行公示

。股权冻结自在公示系统公示时发生法律效力。多个人民法院冻结同一股权的,以在公示系统先办理公示的为在先冻结。

依照前款规定冻结被执行人股权的,应当及时向被执行人、申请执行人送达裁定书,

并将股权冻结情况书面通知股权所在公司

第八条

人民法院冻结被执行人股权的,

可以向股权所在公司送达协助执行通知书,要求其在实施增资、减资、合并、分立等对被冻结股权所占比例、股权价值产生重大影响的行为前向人民法院书面报告有关情况

。人民法院收到报告后,应当及时通知申请执行人,但是涉及国家秘密、商业秘密的除外。

第九条

人民法院冻结被执行人基于股权享有的

股息、红利等收益

,

应当向股权所在公司送达裁定书,并要求其在该收益到期时通知人民法院

。人民法院对到期的股息、红利等收益,

可以书面通知股权所在公司向申请执行人或者人民法院履行

股息、红利等收益被冻结后,股权所在公司擅自向被执行人支付或者变相支付的,不影响人民法院要求股权所在公司支付该收益。

(一)非上市股份有限公司股权冻结

第一步:股权冻结对外公示。

《最高人民法院关于人民法院强制执行股权若干问题的规定》虽为处理人民法院强制执行股权中的有关问题制定,但对于股权保全具有重要的参考价值。在该规定中明确了,对于股权的冻结,包括非上市股份有限公司股权的冻结,应当向公司登记机关送达裁定书和协助执行通知书,要求其在国家企业信用信息公示系统进行公示。

股权冻结自在公示系统公示时发生法律效力

存在的难点:非上市股份有限公司的法定登记及变更事项不包括其股东相关信息,工商行政管理/市场监督管理部门不掌握非上市股份有限公司股东及其所持有股份的现状信息,无法依据企业工商档案作出判断并进行冻结操作。只能在国家企业信用信息公示系统进行公示。

第二步:应当及时向被执行人、申请执行人送达裁定书,

并将股权冻结情况书面通知股权所在公司。

参照《强制执行股权的规定》,冻结被执行人股权的,应当及时向被执行人、申请执行人送达裁定书,并将股权冻结情况书面通知股权所在公司。同理,对于保全程序中冻结非上市股份有限公司股份的,应当通知保全申请人和被申请人,最重要的是,应当将股权冻结情况书面通知股权所在公司。

《最高人民法院、国家工商总局关于加强信息合作规范执行与协助执行的通知》【法〔2014〕251号】第十一条规定:人民法院冻结股权、其他投资权益时,应当向被执行人及其股权、其他投资权益所在市场主体送达冻结裁定,并要求工商行政管理机关协助公示。

据此,法院在向非上市股份有限公司登记机关送达裁定书和协助执行通知书后,还应当通知保全申请人和被申请人,以及将股权冻结情况书面通知股权所在公司。

(二)非上市股份有限公司股息、红利等收益的冻结

参照《强制执行股权的规定》,冻结被执行人基于股权享有的股息、红利等收益,

应当向股权所在公司送达裁定书

,

并要求其在该收益到期时通知人民法院

收益未到期时,人民法院不能扣划。

股息、红利等收益到期后,人民法院可以书面通知股权所在公司向申请执行人或者人民法院履行。股息、红利等收益被冻结后,股权所在公司擅自向被执行人支付或者变相支付的,不影响人民法院要求股权所在公司支付该收益。

END

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